莆田“阿冒”制鞋售鞋的量刑、辩护

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莆田的“阿冒”产业可以说是莆田一个特色，很多网友表示，自己会愿意买莆田鞋就是因为正品鞋价格无法负担，但是也喜欢相关的设计，所以莆田鞋成为了自己的选择。而且随着工艺的发展，莆田鞋的质量也在慢慢提高，甚至在某些程度上，大牌货要比正品还好穿。

但是，无论“莆田系鞋”的质量是否确实优质，但在法律的严格意义上，“阿冒”制鞋售鞋的行为其实是涉嫌了刑法规定的假冒注册商标罪、销售假冒注册商标的商品罪。那么，在遇到正品厂家的打假并直接向市级、省级公安报案，或者外地买家报案等，均有可能被立案进行侦查追究刑事责任。

那么，“阿冒”制鞋售鞋的行为是如何定罪量刑？有何辩护空间？律所组织对相关法律规定及案例进行了剖析探讨，做下简要归纳总结。

一、定罪量刑标准

1、假冒注册商标罪：

（一）3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金的情况：非法经营数额在5万元以上;或者假冒两种以上注册商标，非法经营数额在3万元以上;

处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金的情况：非法经营数额在25万元以上;或假冒两种以上注册商标，非法经营数额在15万元以上;

2、销售假冒注册商标的商品罪

（1）、销售金额在5万元以上的，判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。

（2）、销售金额在25万元以上的，判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

3、销售假冒注册商标的商品罪（未遂）的立案标准：

（1）假冒注册商标的商品尚未销售，货值金额在15万元以上的;

（2）假冒注册商标的商品部分销售，已销售金额不满5万元，但与尚未销售的假冒注册商标的商品的货值金额合计在15万元以上的。

律师点拨：

1、量刑依据原本是还有一个“违法所得”，但是由于不好计算违法所得的数额，因此，现实多还是以“非法金额数额”为依据；

2、法定最高刑是7年，即使是销售了1个亿，判刑也不得超过7年；

3、本罪名罚金是必须判处的项目；

4、生产假冒注册商标的产品，罪名也是属于假冒注册商标罪，不存在“生产假冒注册商标的商品罪”这种罪名；

5、销售假冒注册商标的商品罪是不区分销售的商标种类量的，销售几百种的商标，量刑也是按照5万和25万两个等级的销售金额计算；

6、既生产假冒注册商标的商品又销售该商品的，不数罪并罚，以假冒注册商标罪认定；既生产假冒注册商标的商品又销售其他人假冒注册商标的商品的，要数罪并罚。

7、单位犯罪与个人犯罪认定量刑的标准相同。

二、非法经营数额的认定

1、已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。

2、制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。

3、侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。

律师点拨：

1、上述说到量刑是以“非法经营数额”为依据，因此，该数额的认定直接影响到刑期，自然是数额越少刑期越低。

2、因销售的非正品价格是远低于正品的价格，因此，依据实际销售的价格来认定，是有利于犯罪嫌疑人的。而现实生活中，可能存在未销售或者公安未按照销售金额认定反而以正品市场价认定的情况，这种时候，犯罪嫌疑人及律师就需要提出意见和据线索，通过销售记录、提供人、转账记录、出库单、或者网上标价等，使得法院能够依据售价或者标价来认定金额。

（比如，一双正品鞋1000元，非正品鞋售价为100元。犯罪嫌疑人卖了250双。在明不了售价的情况下，如果有宣传标价100的据提供，那么非法经营数额为25000；而没有从搜集据明标价辩护的情况，按正品市场价认定数额就会达到250000元。二者就会产生天差地别的结果：25000因未达到立案标准而不予立案侦查；而250000元则法定刑在3年以上了，罪与非罪的悬殊差别）

3、售价和正品价格贴近的，勿正面明确宣传海淘正品，恐涉嫌诈骗罪。

三、罚金的计算标准

按照非法经营数额的0.5~1倍计算。

律师点拨：

因此，上述非法经营数额的认定，也直接影响到了罚金的多少。现实生活中，有退赃、缴纳罚金的，判处缓刑的概率极大。然而，如果没有在非法经营数额上认真审查辩护控制金额，会导致罚金也数额巨大，犯罪嫌疑人缴纳不起罚金，就无法争取得缓刑。

因此综上，制假售假可能涉嫌刑事犯罪，随着技术和质量提高，建议创立自主品牌，合法生产、销售，才能保障自身。

（包包、衣服、鞋子、香水、手表等均适用本文参考）